警惕非法集資的高壓線

<span kaiti_gb2312,kaiti\"="">　　如何能不觸及“非法集資”這條高壓線，關(guān)鍵在于是否對最大限度避免資金運作失敗風險采取了有效的措施，以及上述措施是否在足夠保護社會投資者的目標上達到合理的程度。

　　文/敬云川 米華

　　2010年7月27日，李途純因涉嫌非法吸收公共存款罪，被檢察機關(guān)批準逮捕。其子李帥、弟弟李潔純、妹妹李冠軍等太子奶相關(guān)人員也一并被拘。警方初步查明，截至2009年12月，湖南太子奶集團在全國范圍內(nèi)面向社會公眾非法吸收或變相非法吸收公眾存款1.3億余元，其中絕大部分沒有兌付。太子 奶的“政策”是，打款越多、拿貨越多，現(xiàn)金折扣就越高。貨賣不出去，可以退回廠家換新貨。只有應(yīng)付款，沒有應(yīng)收款的畸形太子奶，帶有傳銷或者變相非法集資意味的“營銷網(wǎng)絡(luò)”，在高峰期竟吸引了全國約7000名經(jīng)銷商。這些人打入太子奶賬上的貨款，最高的一人有1200萬元。而與太子奶有間接利益關(guān)系的人，難以準確統(tǒng)計，據(jù)估計有數(shù)萬人。

　　事實上，李途純并非是個案，近年來倒在非法集資下的企業(yè)家屢見不鮮。例如國美電器前主席，中國前首富黃光裕非法經(jīng)營案；又如原全國人大代表，四川漢唐實業(yè)公司董事長謝冰非法集資案。曾經(jīng)叱咤商場風云的明星企業(yè)家們何以紛紛落馬，鋃鐺入獄？我們不妨來看看何謂非法集資。

　　非法集資的特征

　　按照1998年國務(wù)院《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》中的規(guī)定，非法吸收公共存款罪是指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動。非法集資具有如下特點：

　　(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準，包括沒有批準權(quán)限的部門批準的集資，以及有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準的集資。對向社會不特定對象募集資金的金融活動，必須找到法律明確規(guī)定的審批程序，否則該金融活動就有可能被認定為非法集資。

　　(二)承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實物形式或其他形式。非法集資行為一般均具有許諾一定比例集資回報的特點，即通常所謂的“保底條款”。假設(shè)一項用于投資的集資計劃，在集資合同中約定了保底條款，該項集資計劃即符合非法集資的該項特征。

　　(三)向社會不特定對象即社會公眾籌集資金。集資活動根據(jù)集資對象和范圍的不同，而區(qū)分為“向特定對象的集資”和“向不特定對象的集資”。由于 特定和不特定集資對象在投資理性和影響社會穩(wěn)定程度等方面的差別，法律對向不特定對象集資活動的合法性具有更加明確和嚴格的監(jiān)管要求，包括但不限于限制集資人資格、嚴肅行政審批程序、規(guī)范信息披露和集資程序、保障履約能力等方面。

　　(四)以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。

　　非法集資的主要類型

　　非法發(fā)行有價證券。中國人民銀行《整頓亂集資亂批設(shè)金融機構(gòu)和亂辦金融業(yè)務(wù)實施方案》規(guī)定：“企業(yè)通過公開發(fā)行股票、企業(yè)債券等形式進行有償集資，必須依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院主管部門批準?！蓖瑫r規(guī)定：“未經(jīng)批準，不得擅自突破發(fā)行計劃，不得擅自設(shè)立或批準發(fā)行計劃外券種。對違反規(guī)定的，要依照《企業(yè)債券管理條例》的規(guī)定，追究法律責任?！逼髽I(yè)通過發(fā)行股票或類似股票的“股權(quán)卡”方式募集設(shè)立公司的行為同樣涉嫌非法集資。

　　非法向社會不特定對象發(fā)行債權(quán)憑證。這是非法集資案件比較常見的類型，主要是非法集資者通過向社會不特定對象發(fā)放債權(quán)憑證，承諾到期償付高額回報的方式進行集資。

　　非法發(fā)行會員卡、會員證。1993年4月22日《國務(wù)院辦公廳關(guān)于立即停止利用發(fā)行會員證進行非法集資等活動的通知》發(fā)布之后，法律規(guī)定各種形 式的會員證的發(fā)行一律屬于非法集資，直到1998年11月11日，中國人民銀行、國家工商總局發(fā)布《會員卡管理試行辦法》規(guī)定了會員卡發(fā)行和交易的批準程序之后，按照該《試行辦法》辦理批準程序的會員卡發(fā)行才不屬于非法集資。

　　房地產(chǎn)開發(fā)中的非法集資。(一)對物業(yè)、地產(chǎn)等資產(chǎn)進行等份化，出售份額處置權(quán)。2001年《商品房銷售管理辦法》第12條明確規(guī)定：“商品住 宅按套銷售，不得分割拆零銷售?！?二)返本銷售和售后包租?！渡唐贩夸N售管理辦法》第11條規(guī)定：“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取返本銷售或者變相返本銷售的 方式銷售商品房?！狈康禺a(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取售后包租或者變相售后包租的方式銷售未竣工商品房。

　　利用民間會社形式進行非法集資。如未按法律規(guī)定批準設(shè)立基金會、互助會、儲金會、農(nóng)村救災(zāi)扶貧儲金會、“標會”等進行非法集資或變相吸收存款等。

　　以簽定商品經(jīng)銷等經(jīng)濟合同的形式進行非法集資。如房地產(chǎn)開發(fā)商通過商品房銷售中的返本銷售非法集資。

　　以發(fā)行私彩或變相發(fā)行彩票的形式集資?！秶鴦?wù)院關(guān)于加強彩票市場管理的通知》(1991年12月9日)規(guī)定：“發(fā)行彩票的批準權(quán)集中在國務(wù)院。 需發(fā)行彩票的省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門，應(yīng)提前半年向中國人民銀行報送發(fā)行計劃及發(fā)行辦法，經(jīng)人民銀行審查后，報國務(wù)院批準。”中國人民銀行《關(guān)于加強彩票市場管理的通知》(1999年1月25日)規(guī)定下屬行為屬于非法集資：“(一)以有獎銷售為名，變相發(fā)行彩票的；(二) 私人擅自發(fā)行與銷售彩票的；(三)在境內(nèi)發(fā)行境外彩票的；(四)以傳銷方式發(fā)行彩票的。”

　　利用傳銷或秘密串聯(lián)的形式非法集資?！秶鴦?wù)院關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》明確禁止企業(yè)采取傳銷經(jīng)營方式，同時明文禁止如下變相傳銷方 式：“(一)將傳銷由公開轉(zhuǎn)入地下的；(二)以雙贏制、電腦排網(wǎng)、框架營銷等形式進行傳銷的； (三)假借專賣、代理、特許加盟經(jīng)營、直銷、連鎖、網(wǎng)絡(luò)銷售等名義進行變相傳銷的；(四)采取會員卡、儲蓄卡、彩票、職業(yè)培訓(xùn)等手段進行傳銷和變相傳銷騙 取入會費、加盟費、許可費、培訓(xùn)費的；(五)其他傳銷和變相傳銷的行為。”國家工商局、公安部、中國人民銀行2000年2月17日發(fā)布《關(guān)于嚴厲打擊傳銷和變相傳銷等非法經(jīng)營活動的意見》又明確認定了數(shù)種變相傳銷行為為非法經(jīng)營行為。

　　利用果園或莊園開發(fā)的形式進行非法集資。如某果園開發(fā)公司宣傳“只要投入7800元，就可以擁有50年私人果園，其中包括33株龍眼樹”，即屬 于非法集資。國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于加強土地轉(zhuǎn)讓管理嚴禁炒賣土地的通知》明文禁止利用土地開發(fā)進行非法集資，并規(guī)定：“農(nóng)林開發(fā)用地必須依法進行土地登 記，明確規(guī)劃要求和轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租的限定條件，未經(jīng)批準不得擅自進行分割轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租。

　　企業(yè)在職工內(nèi)部進行有償集資?！秶鴦?wù)院關(guān)于清理有償集資活動堅決制止亂集資問題的通知》明確規(guī)定：“禁止國家機關(guān)、事業(yè)單位向內(nèi)部職工或者向社會公眾進行有償集資活動?！痹撘?guī)定主要目的在于禁止企業(yè)向大量企業(yè)職工借貸，以及違反法律規(guī)定設(shè)立定向募集股份有限公司發(fā)行內(nèi)部職工股。當然，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)實現(xiàn)職工持股的集資行為，并不屬于非法集資。

　　教育儲備金。各地民辦學校大量采取教育儲備金的教育收費方式，即要求學生(家庭)一次性繳納一筆大額資金(10萬元?30萬元)，稱為“教育儲 備金”，學校同時承諾學生在校期間毋須再交納其他費用，并且在學生離校時可原數(shù)返還所繳“教育儲備金”。這種行為應(yīng)認定為非法集資。根據(jù)《民辦教育促進 法》第37條規(guī)定：“民辦學校對接受學歷教育的受教育者收取費用的項目和標準由學校制定，報有關(guān)部門批準并公示；對其他受教育者收取費用的項目和標準由學校制定，報有關(guān)部門備案并公示。民辦學校收取的費用應(yīng)當主要用于教育教學活動和改善辦學條件?！?/p>