號稱投資新三板擬上市公司股權(quán)，設(shè)立兩期基金，聲稱期滿返還本金并可獲得高額利息，結(jié)果卻是非法集資陷阱……近日，中國裁判文書網(wǎng)刊登的石巧云等非法吸收公眾存款一審刑事判決書，披露了該案的細節(jié)。
一般來說，設(shè)立基金產(chǎn)品，募集資金用于投資股權(quán)，不就是常規(guī)的私募操作手法嗎？為何會被法院認為是非法集資呢？對此，判決書有明確的說法。
經(jīng)審理查明：北京中嘉金控資產(chǎn)管理有限公司（簡稱中嘉金控公司），成立于2016年5月19日，股東王某、楊雄英（為石巧云、孔崴代持）。被告人石巧云在公司擔任總經(jīng)理，負責尋找投資客戶，銷售基金，進行公司管理；被告人孔崴介紹引進四川天樂醫(yī)藥公司項目，負責公司與項目公司之間的協(xié)調(diào)；被告人楊雄英在公司擔任法定代表人、經(jīng)理及執(zhí)行董事，負責具體基金業(yè)務(wù)，包括基金管理、基金產(chǎn)品設(shè)計、基金的管理備案發(fā)行；被告人王利莎在公司擔任出納，管理公司相關(guān)賬戶，根據(jù)指派進行資金往來操作。2015年，被告人石巧云、孔崴為投資四川天樂醫(yī)藥連鎖公司（簡稱四川天樂醫(yī)藥公司）上市新三板，成立北京歐中圓投資基金管理中心（有限合伙）（簡稱歐中圓中心），發(fā)行歐中醫(yī)藥基金（天樂基金一期）募集資金3000余萬元，后向項目公司實際控制人周某轉(zhuǎn)款3000萬元。2016年至2017年，被告人石巧云、孔崴伙同楊雄英、王利莎等人，以對四川天樂醫(yī)藥公司增資擴股的名義，設(shè)立北京大恒普信投資管理中心（有限合伙）（簡稱大恒普信中心），發(fā)行天樂醫(yī)藥基金二期，被告人石巧云通過公開宣傳的方式，向楊某等7人募集資金共計2700萬元，承諾高額收益，保本付息，投資人將投資款打入大恒普信中心賬戶。被告人石巧云等人安排王利莎操作賬戶錢款支出，其中向石巧云控制的北京漢源和一文化藝術(shù)有限公司轉(zhuǎn)款350萬元，以收購股權(quán)的形式向歐中圓中心賬戶轉(zhuǎn)款2987萬元，兌付天樂基金一期投資人的本金和收益3900余萬元，轉(zhuǎn)給周某333.5萬元，后期向王某轉(zhuǎn)款共計1600余萬元。現(xiàn)有報案投資人7人，涉及金額共計2700萬元，損失2500余萬元。北京市朝陽區(qū)人民法院認為，被告人石巧云等人，違反相關(guān)法律規(guī)定，借用私募基金形式變相吸收公眾資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。2020年8月31日，法院作出一審判決：被告人孔崴、石巧云、楊雄英、王利莎等犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑四年六個月至有期徒刑一年六個月、緩刑二年不等，并處罰金25萬至10萬不等；責令被告人石巧云、孔崴退賠投資人的經(jīng)濟損失。按理說，成立股權(quán)投資基金，募集資金用于購買擬上市公司股權(quán)，不是常規(guī)的私募運營方式嗎？為什么在本案中會被認定為“以私募之名行非法吸資之實”呢？對此，法院有說法：私募基金的發(fā)行方式必須以符合特定條件的非公開發(fā)行方式進行，嚴禁采用公開方式或變相公開方式進行宣傳。本案中，投資人獲取信息的渠道主要是通過口口相傳的方式，雖然未采用司法解釋所列舉廣告、座談會等公開宣傳途徑，但在投資信息的傳播過程中，并沒有限制信息受眾的條件和范圍，所針對的投資者仍具有任意性和不特定性，故這種口口相傳的宣傳模式依然具有公開性。私募發(fā)行的募集對象必須為“特定對象”。我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定私募基金應(yīng)當向合格投資者募集，合格投資者必須是符合法定條件的能夠識別、判斷和承擔相應(yīng)風(fēng)險的單位或個人，其應(yīng)當達到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)模或收入水平。作為私募基金的發(fā)起人和管理者，發(fā)行人負有確保其募集對象為合格投資人的義務(wù)。如果發(fā)行人對此持放任態(tài)度，那么其應(yīng)當對發(fā)行行為所造成的危害后果承擔責任。在案證據(jù)顯示，被告人在確定募集對象時并未要求對方提供相關(guān)財力、能力證明，未實際落實投資人風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力評估機制，為了完成資金募集，漠視私募合格投資人制度的要求，其募集資金的對象不具備“特定性”，其募集資金的行為具有公開性。私募投資基金存在經(jīng)營、技術(shù)上的各種風(fēng)險，投資者需自行承擔相應(yīng)風(fēng)險，故法律規(guī)定私募基金發(fā)起人在募集過程中不得承諾任何形式的固定收益，同時私募基金發(fā)起人應(yīng)當向投資者揭示投資風(fēng)險，并明確提示投資收益無法保證、投資本金可能出現(xiàn)虧損。本案中，雖然《合伙協(xié)議》未明確承諾固定收益，但被告人石巧云私下向投資人不負責任地宣傳投資的可靠性，并承諾高額返利，宣稱保本收益最低年化8%，提前贖回可以按照8%年化計算，誘使投資人進行投資，具有明顯的利誘性。私募基金發(fā)行采用備案制，私募發(fā)行的本質(zhì)特征是非公開發(fā)行。私募基金發(fā)起人作為發(fā)行主體，有義務(wù)保證其發(fā)行行為的不公開性。這一謹慎義務(wù)意味著私募基金發(fā)起人必須確保其發(fā)行行為合法合規(guī)。本案中，行為人在未按規(guī)定完成備案、資金托管賬戶尚未建立等基本合規(guī)機制尚未建立健全的情況下，通過口口相傳的方式推介該基金，承諾保本、高額收益，在對投資者未進行風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力評估的情況下募集資金，且所募資金未進行托管而直接進入合伙中心賬戶，基金資產(chǎn)與自有資金混同，資金動用十分隨意，甚至出現(xiàn)實際控制人涉嫌挪用或侵占基金財產(chǎn)的現(xiàn)象。綜上，被告人采用私募基金的形式進行融資，但實質(zhì)上不符合私募基金所要求的規(guī)范要求，亦未遵循非公開性、非利誘性以及合格投資人制度，因此僅是以私募之名行非法吸資之實，符合“非法性”。關(guān)于私募投資，市民們務(wù)必牢記：私募產(chǎn)品有門檻，不是你想買就能買的！我國《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（簡稱《暫行辦法》）規(guī)定，私募基金應(yīng)當向合格投資者募集。《暫行辦法》明確，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：（一）凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（二）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。在此提醒，當市民碰上私募推介的時候，一定要對號入座，首先就要考慮自己是不是“合格投資者”。一方面，如果自己“不合格”，就自覺不要參與私募投資；另一方面，如果推介方?jīng)]有驗證你的資格，或者給你的投資大開方便之門，那么這個私募大多有問題，更需要遠離了！
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